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司法拍賣資產(chǎn)強制進場制度不符合十八大精神

――中拍協(xié)給最高人民法院的報告

中拍協(xié)[2012]61號

最高人民法院：

隨著新修訂的民訴法實施日的臨近，目前，各地司法拍賣制度改革方案正在緊鑼密鼓地設計與制定，在眾多方案之中，“強制進場、掛牌交易”，作為一種改革動議，也有人提出，這個改革主張是完完全全照搬國有產(chǎn)權強制進場交易制度，由法院指定產(chǎn)權交易所為司法拍賣唯一平臺。這種做法，是否有法理依據(jù)？是否有法律依據(jù)？是否廝痙ㄎ拿韉囊桓鮒貧勸才牛答案是否定的，與十八大精神是格格不入的。

胡錦濤同志在十八大報告中強調(diào)，“經(jīng)濟體制改革的核心問題是處理好政府和市場的關系，必須更加尊重市場規(guī)律，更好發(fā)揮政府作用?！?“毫不動搖鼓勵、支持、引導非公有制經(jīng)濟發(fā)展，保證各種所有制經(jīng)濟依法平等使用生產(chǎn)要素、公平參與市場競爭、同等受到法律保護。”

眾所周知，產(chǎn)權交易所類市場的形成和運轉(zhuǎn)走的是一條非市場化道路，強制進場交易政策一旦實施，公權力就為其提供了一個獨特的F策紅利，授予產(chǎn)權交易所類機構以獨占性、商業(yè)化經(jīng)營涉訴資產(chǎn)交易服務的資格與機會，這類機構自己制定游戲規(guī)則，排斥競爭，擠壓其他類型的服務機構在這類交易業(yè)務市場上的生存空間，扭曲了市場機制。這一政策，實質(zhì)性地賦予了這類交易所在司法拍賣業(yè)務上的市場優(yōu)勢地位。

其實，國有產(chǎn)權強制進場交易這幾年的實踐表明，這個政策的制度性弊端日益顯現(xiàn)。國有產(chǎn)權強制進場集中交易過程中的問題，集中體現(xiàn)在這樣幾個方面：交易所定位模糊，假公共平臺之名，行私利機構之實；交易所非法經(jīng)營，變相從事拍賣、變相招投標業(yè)務，在不具備拍賣經(jīng)營行政許可的條件下，通過網(wǎng)絡競價、電子撮合、限時報價等方式直接從事經(jīng)營性拍賣業(yè)務，對拍賣、招投標等交易服務行業(yè)構成侵蝕；濫用壟斷地位，實行霸王規(guī)則，強制會員接受權利義務失衡的“會員性頡保借此設置不公正的利益分配機制、不合理的交易流程、不合法的交易方式，扭曲交易當事人的經(jīng)濟角色和法律地位，致使當事人在發(fā)生交易風險后維權無據(jù)，既利用會員招攬業(yè)務又憑借規(guī)則霸權限制會員權益，加大會員責任，減輕或免除自身義務，致使交易所與會員關系失衡失和，幸婷盾尖銳對立；規(guī)則腐敗，將交易所這一經(jīng)營機構的規(guī)制行業(yè)化、部門政策化，交易所內(nèi)部人設租尋租，按潛規(guī)則辦事，暗箱操作，屢見不鮮。這些問題歸集來講，就是產(chǎn)權交易所突破特定行業(yè)監(jiān)管，在主體資格、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式等方面不斷突破既有法定限制和政策規(guī)范，利用網(wǎng)絡幸準喙艿奶逯坡┒矗在產(chǎn)權交易平臺上無所不做，無所不能，儼然如 “超級市場”、“萬能企業(yè)”一般。

至為不公的一點就是，國有資產(chǎn)管理部門指定產(chǎn)權交易所作業(yè)異化為產(chǎn)權交易所指定會員作業(yè)，而產(chǎn)權交易所工作人員的影子公司在其會員名單之中為數(shù)眾多，產(chǎn)權交易所對會員的傭金分配實行霸權主義做法，針對不同的會員實行不同的分配比例，既有對一部分會員盤剝，也有對另部分會員利益輸送。強制進場政策就這樣為工作人員尤其是高管拿產(chǎn)權交易所當提款機提噶酥貧妊諢ぁ

可見，強制進場制度導致各類交易場所成為屏蔽競爭又不受監(jiān)管的畸形的市場，產(chǎn)權交易所涉足公共資源交易和司法執(zhí)行財產(chǎn)變現(xiàn)交易，將強化產(chǎn)權交易所經(jīng)營的無邊界化，T壞正常的市場秩序，致使經(jīng)過政府部門資格核準的許多持牌經(jīng)營主體處于不公平的市場地位。強制進場雖然能強化涉訴標的交易的公開性，但是，如果作為一種制度強制推行，必將導致公權力干預市場，必將會演變成為一種新形式的制度腐敗。

既然沉疴如此，司法部門如果對這些弊端視而不見，仍然將司法拍賣業(yè)務強制進場，那豈不是為虎作倀，助紂為虐！

根據(jù)現(xiàn)行體制，我國長期以來對一些商品和服務的經(jīng)營實行許可制度，比如煙酒、汽車、房產(chǎn)等商品和信貸、信托、證券等金融產(chǎn)品，及拍賣、證券交易、投資銀行、債券承銷、證券經(jīng)紀和招投標等服務。但是，隨著電子商務迅猛發(fā)展，政府對這類交易服務的許可制度和監(jiān)管底線在電商環(huán)境中被產(chǎn)權交易所輕易突破，產(chǎn)權交易所類電商幾成許可制度的監(jiān)管盲區(qū)。

面對產(chǎn)權交易所治理規(guī)范幾乎空白、治理機制完全缺失的現(xiàn)實，中央政府已經(jīng)看到了這一新業(yè)態(tài)市場蘊含的i大風險。

國務院曾頒發(fā)《國務院關于清理整頓各類交易場所切實防范金融風險的決定》（即國發(fā)[2011]38號），部署全面徹底地清理整頓交易所，創(chuàng)造產(chǎn)權交易市場公正合理的市場秩序，建立全社會各類合法主體平等參與市場競爭的公平的制度環(huán)境。

因此，建s交易所制度文明，界定產(chǎn)權交易所的邊界，十分必要。應當從公權力角度對產(chǎn)權交易所公共平臺角色進行重新定位，對由產(chǎn)權交易所制度進行匡正，建立公平公正的交易所制度，健全交易所監(jiān)管機制與監(jiān)管體系。

產(chǎn)權交易所規(guī)則至少應當涵蓋如下制度底線：（一）實行會員制的交易所應當建立公平的會員制度，不得以規(guī)代法。交易所應只提供交易平臺服務，做一個干干凈凈的公共平臺。不得強制會員接受未經(jīng)會員大會表決通過的任何交易所規(guī)則，不得o會員同業(yè)競爭，不得直接提供會員能夠提供的商業(yè)性服務，不得利用服務平臺產(chǎn)生的衍生服務機會從事經(jīng)營************易服務，不得以承包方式接受產(chǎn)權、物權和債權項目處置的交易服務全權委托。（二）交易所不得拋開《拍賣法》《招投標法》的管制自我授權組織商業(yè)性競價活動，不o以網(wǎng)絡競價、網(wǎng)絡報價等變相拍賣、變相招投標方式自己組織以營利為目的的競價交易，也不得指定任何機構（包括自設機構）組織經(jīng)營性競價活動。

司法拍賣制度改革不應為經(jīng)營性的產(chǎn)h交易所設置排他性的盈利機會。涉國有資產(chǎn)拍賣應當集中交易，但不能夠指定產(chǎn)權交易所獨家經(jīng)營，不應當排斥公共資源拍賣平臺，其他任何具有公信力的知名網(wǎng)站也完全能夠勝任；指定到產(chǎn)權交易所的涉國有資產(chǎn)拍賣業(yè)務應當由持照經(jīng)營的拍賣企業(yè)與產(chǎn)權交易所共同完成，涉訴國資進場h易與拍賣產(chǎn)生的服務收益不能按產(chǎn)權交易所的單邊主義規(guī)則分配，應當建立拍賣行業(yè)協(xié)會與產(chǎn)權交易所之間的議價機制。

司法改革應當規(guī)范公共制度安排，制度性公共產(chǎn)品的合理配置才能u除產(chǎn)權交易所自制的企業(yè)規(guī)則、內(nèi)部規(guī)則的行業(yè)化、部門政策化，才能扭轉(zhuǎn)網(wǎng)絡平臺上失衡的市場格局和不公的市場秩序而不至于固化和長期化，才能形成胡錦濤同志在十八大報告中指出的“著力激發(fā)各類市場主體發(fā)展新活力，著力增強創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展新動力”的局面。

司法部門踐行司法文明，以i治推動政府監(jiān)管不留空白、不鞭長莫及，切實貫徹胡錦濤同志在十八大報告中指出的，“任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權，絕不允許以言代法、以權壓法、徇私枉法?！?/SPAN>